Si vous êtes intéressé à posséder des terres ou des biens fonciers (par exemple une maison ou une villa) en Thaïlande et que vous souhaitez créer une Thai Co. Ltd., il est utile de bien comprendre le sens du terme «candidat» avant de choisir les actionnaires de votre entreprise.

Une répression contre les étrangers possédant des terres, des villas et des maisons est extrêmement probable à un moment donné dans le futur. Une telle application a déjà eu lieu et il n'y a aucune raison de douter que cela se reproduira.

La dernière répression remonte à 2006, mais depuis lors, de nombreux propriétaires étrangers et leurs avocats inexpérimentés sont devenus plus complaisants. Ils ne semblent pas prendre au sérieux la menace potentielle que le gouvernement applique à nouveau les lois contre les actionnaires nominés.

Idéalement, si vous possédez une propriété par le biais d'une société thaïlandaise, elle a été correctement structurée et est gérée comme une entreprise légitime, en respectant toutes les lois thaïlandaises sur les sociétés et la fiscalité. Si c'est le cas, vous ne devriez avoir aucun problème.

Cependant, de nombreux avocats estiment que le recours aux actionnaires désignés est de nouveau examiné par les autorités. Si votre entreprise a été créée à l'aide d'actionnaires nommés, vous devriez sérieusement réfléchir à la restructuration et à la recherche d'actionnaires réels.

Fait remarquable, même si la plupart des avocats sont au courant des enquêtes en cours des autorités sur des terrains appartenant à des sociétés non commerciales, contrôlés par des étrangers et employant des actionnaires désignés, cette pratique est maintenant plus répandue que jamais.

Qu'est-ce exactement qu'un candidat?

Les actionnaires nominés sont souvent appelés mandataires, agents ou même hommes de paille (car ils sont généralement acceptés comme actionnaires fictifs ou même fabriqués).

S'ils existent, ils ne sont impliqués que dans la société au nom de l'entreprise, ont été payés pour l'utilisation de leur nom, n'ont aucun autre rôle ou devoir et peuvent même ne pas être localisés aujourd'hui.

En Thaïlande, les autorités considèrent un candidat comme quelqu'un qui agit comme un «front» pour le véritable acheteur, généralement un étranger.

Bien que la Thaïlande ne dispose pas de sa propre définition légale du candidat, voici ce que dit le dictionnaire Oxford:

"Une personne ou une société, et non le propriétaire, au nom de laquelle une action, une obligation ou une société est enregistrée."

La définition plus complète ci-dessous est le compliment d'une entreprise de services aux entreprises située dans les îles Vierges britanniques (où la pratique est courante et légale):

«Un actionnaire désigné est un tiers, sans lien avec l'entreprise réelle, qui est enregistré en tant que détenteur d'actions mais dont l'objectif principal est d'offrir le secret au véritable propriétaire de l'entreprise en l'empêchant d'être reconnu comme le véritable propriétaire de cette entreprise".

Si une société thaïlandaise a des actionnaires étrangers, tout actionnaire thaïlandais doit également avoir un intérêt financier dans la société. Etre un nom sur une feuille de papier sans aucun intérêt réel pour la société n'est tout simplement pas autorisé.

Qu'est-ce qui constitue un candidat aux yeux des autorités?

Les autorités peuvent facilement reconnaître une utilisation flagrante de candidats pour une société thaïlandaise, mais ce qui constitue exactement un candidat est potentiellement subjectif.

Si le cabinet comptable qui crée votre société thaïlandaise utilise des employés modestes au sein de son entreprise, cela va soulever des soupçons. Mais si vous ne pouvez pas les identifier par leur nom ou montrer qu'ils ont investi dans votre entreprise, et qu'ils ne jouent aucun rôle vérifiable au sein de votre entreprise, cela sera certainement appelé utilisation flagrante de candidats.

Il en va de même pour les femmes de chambre, les jardiniers, les chauffeurs, les amis, les associés, les comptables, les architectes ou toute autre personne ayant un nom similaire.

Dans la plupart des cas où des candidats ont été utilisés, il n'est pas difficile d'établir que le seul investissement dans une société sous contrôle étranger a été effectué par l'étranger. Il est également facile de s’assurer que les actionnaires locaux n’ont aucun rôle à remplir au sein de la société.

Faire les choses correctement prend plus de temps et d'efforts, mais ce n'est en aucun cas impossible. Il n’est en fait pas difficile pour les étrangers de trouver des ressortissants thaïlandais souhaitant investir dans leur entreprise.

Les Thaïlandais sont-ils autorisés à être actionnaires d'une société sous contrôle étranger si elle possède des terres? 

À condition qu'ils aient un intérêt financier dans l'entreprise, rien n'empêche les ressortissants thaïlandais d'être des actionnaires légitimes d'une telle entreprise,

La principale raison pour laquelle les Thaïlandais sont autorisés à participer à une entreprise sous contrôle étranger est d'encourager les étrangers et les locaux à travailler ensemble. Ces entreprises communes profitent à l'économie, au peuple thaïlandais et aux étrangers.

Malheureusement, dans la plupart des cas où des sociétés thaïlandaises sont achetées par des sociétés thaïlandaises, il n’ya pas de coopération réelle entre les actionnaires locaux et les actionnaires étrangers.

Si une entreprise possède un terrain ou une propriété foncière en Thaïlande, elle doit être une société commerciale qui fait réellement des affaires, génère des revenus et paie des impôts. Elle doit également verser des dividendes à ses actionnaires, y compris les ressortissants thaïlandais.

Si aucun dividende n'est versé aux actionnaires thaïlandais, cela attirera également l'attention sur la société et attirera l'attention sur les actionnaires qui ne sont pas des parties prenantes de l'entreprise.

Quelles lois régissent l'utilisation des actionnaires nominés?

La loi sur les entreprises étrangères et la loi sur le code foncier stipulent explicitement que le droit thaïlandais ne permet pas le recours à des candidats.

La section 96 de la loi sur le code foncier stipule qu'il est illégal pour les candidats nommés d'être propriétaires d'un terrain pour le compte d'un étranger.

De même, le Foreign Business Act de 1999 interdit aux ressortissants thaïlandais de détenir des actions au nom d'étrangers.

Il est important de noter que ces lois s'appliquent dans les deux sens: il est illégal pour les étrangers d'engager l'utilisation de candidats désignés en vertu de l'une ou l'autre des lois susmentionnées, mais il est également illégal pour les ressortissants thaïlandais de se porter candidats.

Les autorités thaïlandaises n'ont jamais clairement défini ce qui constitue un «candidat», même s'il est évident qu'elles ont l'intention de restreindre, voire d'arrêter complètement, l'utilisation de cette pratique dans toute la Thaïlande.

Les acheteurs étrangers qui refusent de payer les frais juridiques plus élevés pour faire les choses correctement peuvent un jour regretter cette décision si leurs propres actionnaires nominatifs étaient examinés.

Quelles sont les sanctions pour l'utilisation de candidats?

S'il s'avère qu'un étranger a utilisé des prête-noms dans une société propriétaire de terres ou de biens fonciers, il sera contraint de dissoudre la société et disposera d'un an pour disposer de ces biens.

S'ils ne le font pas dans un délai d'un an, le directeur général du département des terres est ensuite autorisé à aliéner le terrain pour le compte de l'étranger. Le département foncier peut également retenir des frais correspondant à 5% du prix de vente brut (avant déductions ou taxes).

Combien votre comptable / avocat charge-t-il de créer votre société thaïlandaise?

Les paramètres semblent s'être estompés au cours des dernières années et de nombreux cabinets juridiques et comptables au sein de la communauté thaïlandaise semblent penser qu'il est parfaitement acceptable d'utiliser les membres de leur personnel comme candidats.

Bien que cela soit mieux que de transformer des planteurs de caoutchouc ou des riziculteurs de Khon Kaen en actionnaires (comme c'était le cas avant 2006), si les autorités décidaient d'enquêter sur ces sociétés, elles pourraient avoir une opinion différente sur la légalité.

Dans de nombreux cas, les services offerts aux étrangers pour la création de ces Thai Co sont des cabinets comptables avec peu de connaissances juridiques et peu de qualifications dans le domaine du droit des sociétés. En règle générale, cela se fait à très peu de frais.

Si votre cabinet comptable ne facture que des frais minimes pour créer une société thaïlandaise et offre de prendre en charge les actionnaires pour vous, alors vous devriez probablement réfléchir à deux fois avant de décider si cette solution est la meilleure.

Conclusion / verdict

Si vous envisagez de créer une société thaïlandaise pour acheter des terres ou des biens fonciers en Thaïlande, assurez-vous de bien faire les choses.

Il y a quelques étapes simples à suivre, et s'assurer que vous avez des actionnaires légitimes est l'une d'entre elles. Si cela est fait correctement, vous ne rencontrerez probablement aucun problème dans les années à venir. Cela peut coûter plus cher à faire, mais cela en vaut certainement la peine.

Il est possible que les autorités répriment à nouveau les étrangers propriétaires de terrains, de villas et de maisons. Et l'une des premières choses à examiner est de savoir qui sont vos actionnaires et s'ils ont investi dans votre entreprise.